Полезные статьи

Договор о создании и использовании объектов интеллектуальной собственности

Договор уступки исключительного права

По договору уступки исключительного права одна сторона (правообладатель) отчуждает исключительное право на объект смежных прав в полном объеме другой стороне на весь срок действия исключительного смежного права.

Если договором уступки исключительного права не предусмотрено иное, исключительное право на объект смежных прав переходит от правообладателя к другой стороне (новому правообладателю) с момента заключения договора.

Договор уступки исключительного права должен содержать условие о размере вознаграждения или о порядке его определения либо прямое указание на безвозмездность.

Договор уступки исключительного права заключается в письменной форме.

Лицензионный договор

По лицензионному договору правообладатель (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) разрешение использовать соответствующий объект смежных прав.

Лицензиат может использовать объект смежных прав способами, которые прямо предусмотрены лицензионным договором.

По договору исключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату право использования объекта смежных прав определенным способом в пределах, установленных договором. При этом лицензиар не имеет права использовать и разрешать другим лицам использование объекта смежных прав в части, предоставленной лицензиату, но сохраняет право использовать и разрешать другим лицам использование объекта смежных прав в части, которая не предоставлена лицензиату.

По договору простой (неисключительной) лицензии лицензиар предоставляет лицензиату право использования объекта смежных прав с сохранением за лицензиаром права использования указанного объекта и права выдачи лицензий другим лицам.

Лицензионный договор предполагается возмездным, если иное не предусмотрено этим договором. Вознаграждение определяется в лицензионном договоре в процентах от дохода за соответствующий способ использования объекта смежных прав либо в виде фиксированной суммы или иным способом.

Лицензионный договор должен содержать условия о сроке его действия и о территории, на которой допускается использование объекта смежных прав.

Лицензиат вправе предоставить другим лицам (сублицензиатам) право использовать объект смежных прав лишь в случае, если это прямо предусмотрено лицензионным договором, и в пределах полномочий, предоставленных лицензиату этим договором.

Лицензионный договор должен быть заключен, по общему правилу, в письменной форме.

Договор о создании и использовании объекта смежных прав

Исполнитель может принять на себя по договору обязательство создать в будущем исполнение и предоставить заказчику, не являющемуся его нанимателем, право использовать это исполнение.

Договор должен определять характер подлежащего созданию исполнения, а также цели либо способы его использования.

Исполнение, создание которого предусмотрено договором, должно быть передано заказчику в срок, предусмотренный договором.

Если исполнитель не представит заказчику созданное исполнение в срок, предусмотренный договором, он обязан возместить причиненный заказчику реальный ущерб, если не докажет, что нарушение срока произошло не по его вине.

Материальный объект, в котором воплощено исполнение, передается заказчику в собственность, если иное не предусмотрено договором.

Договор должен содержать условие о размере вознаграждения за создание исполнения или о порядке его определения, а также условие о порядке его выплаты.

Договор может предусматривать обязательство заказчика выплатить исполнителю аванс в счет предусмотренного договором вознаграждения за создание исполнения.

Договор может содержать условие о размере вознаграждения за использование исполнения или о порядке его определения либо о безвозмездном использовании исполнения.

Условия договора, ограничивающие исполнителя в создании в будущем исполнения определенного рода либо в определенной области, признаются недействительными.

Договор, обязывающий исполнителя предоставлять заказчику исключительные права на любые исполнения, которые он создаст в будущем, ничтожен.

Договор о создании и использовании объекта смежных прав заключается в письменной форме.

www.belgospatent.org.by

Договор о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности

Понятие и общая характеристика договора.

По договору о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности одна сторона (создатель — писатель, художник и т.п.) обязуется создать объект права интеллектуальной собственности согласно требованиям второй стороны (заказчика) и в установленный срок (ч. 1 ст. 1112 ГК Украины).

Существенными условиями договора о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности являются: предмет договора, срок создания объекта права интеллектуальной собственности, способы и условия его использования, цена. Условия договора, которые ограничивают право творца на создание других объектов права интеллектуальной собственности в будущем, являются ничтожными.

Предметом договора о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности являются произведения литературы, науки, искусства и другие объекты права интеллектуальной собственности.

в Зависимости от предмета различают следующие виды договоров о создании по заказу и использование: литературных, музыкальных, аудиовизуальных произведений, произведений архитектуры и изобразительного искусства и т.д.

Особенностью договора о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности является отсутствие объекта договора на момент его заключения. Произведение литературы, науки, искусства или другой объект права интеллектуальной собственности создается автором по заказу другой стороны.

В связи с этим, часто возникает проблема разграничение этого договора договору подряда. Близки по своей юридической природе названные договоры различаются по предмету и распределением прав сторон. Так, предметом договора подряда является результат обычной, нетворческой работы, тогда как договора заказ-произведение или другой объект права интеллектуальной собственности. В результате выполнения договора подряда заказчик приобретает полного объема прав на созданный подрядчиком предмет, тогда как у автора созданного произведения остаются личные неимущественные права на него.

Договор о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности следует отличать также от трудового договора заключенного между автором и работодателем. В последнем случае создания произведения входит в круг трудовых обязанностей автора, что предопределяет соответствующее распределение прав на созданный объект права интеллектуальной собственности. Так, согласно ст. 429 ГК Украины личные неимущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный в связи с выполнением трудового договора, принадлежат работнику, который создал этот объект. В случаях, предусмотренных законом, отдельные личные неимущественные права интеллектуальной собственности на такой объект могут принадлежать юридическому или физическому лицу, где или у которого работает работник. Имущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный в связи с выполнением трудового договора, принадлежат работнику, который создал этот объект, и юридическому или физическому лицу, где или у которого он работает, совместно, если другое не установлено договором.

Права и обязанности сторон договора о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности.

Действующее законодательство Украины в сфере интеллектуальной собственности не регламентирует содержания договоров такого рода, делая его прерогативой сторон. Учитывая изложенное, а также значительное количество видов такого рода сделок, их взаимность (обязанности одной стороны соответствуют правам другого), приведем примерный перечень обязанностей создателя и заказчика, выработанный практикой.

Создатель имеет следующие основные обязанности:

1) создать лично определенный в договоре объект права интеллектуальной собственности;

2) в установленный срок передать созданный объект заказчику;

3) изменить произведение в соответствии с замечаниями заказчика, выдвинутых при его принятии;

4) участвовать в подготовке произведения к использованию;

5) не передавать право на использование произведения третьим лицам, если договором предусмотрена передача исключительных прав автора.

Заказчик обяза заний:

1) принять создан в соответствии с условиями договора объект права интеллектуальной собственности;

2) использовать произведение или другой объект права интеллектуальной собственности в течение установленного срока и в соответствии с условиями договора, не нарушая при этом личных неимущественных прав автора;

3) уплатить автору определенную договором вознаграждение;

4) не передавать право на использование произведения третьим лицам, если договором не предусмотрено иное.

С содержанием договора о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности тесно связана проблема распределения между творцом и заказчиком права интеллектуальной собственности на созданный объект. в Соответствии с ч. 2 ст. 418 ГК Украины право интеллектуальной собственности составляют личные неимущественные (право авторства, право на авторское имя и т.д.) и имущественные права интеллектуальной собственности (исключительное право на использование произведения). Личные неимущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный по заказу, принадлежат создателю этого объекта (в случаях, предусмотренных законом, отдельные личные неимущественные права интеллектуальной собственности на такой объект могут принадлежать заказчику). Имущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный по заказу, принадлежат создателю этого объекта и заказчику совместно, если иное не установлено договором.

Из приведенного выше общего принципа распределения права интеллектуальной собственности на объект, созданный по заказу, есть исключения. Так, при создании по заказу произведения изобразительного искусства (картины, скульптуры, гравюры и т.д) имущественные права интеллектуальной собственности на произведение остаются за его автором, если иное не установлено договором (ч. 3 ст. 1112 ГК Украины).

studbooks.net

Договор о создании и использовании объектов интеллектуальной собственности

Аспирант РГИИС В.В.Сова

С распадом СССР заметно возросла роль гражданско-правовых договоров в формировании рыночных отношений. Это же относится и к договорам в сфере интеллектуальной собственности. Именно они стали теми документами, которым наравне с нормативными правовыми актами надлежало урегулировать общественные отношения, связанные с интеллектуальной собственностью, в новых условиях.

Принятие четвертой части ГК РФ возвело это проблему на новый уровень. П. 1 ст. 1233 Кодекса закрепил возможность правообладателя распоряжаться исключительным правом на объекты интеллектуальной собственности любым не противоречащим закону или существу такого исключительного права способом. То есть правообладатель для распоряжения своими правами может использовать любую договорную конструкцию, не запрещенную законом. С другой стороны, в соответствии с п. 2 ст. 1232 ГК РФ отчуждение, залог и предоставление исключительного права на объекты интеллектуальной собственности также подлежат государственной регистрации. В связи с приведенными нормами классификация договорных отношений в сфере интеллектуальной собственности представляется необходимой и носит не только академический, но и практический интерес.

К сожалению, как справедливо отмечается в литературе[1], классификация может быть весьма затруднена в связи с выбором ее основания. Данную проблему предлагается решать введением многоступенчатой классификации договоров. Но это не столько снимает проблему, сколько трансформирует ее, ибо создание многоступенчатой классификации требует определения ее основания на каждом последующем уровне. Многоступенчатая классификация – наиболее оптимальный способ построения классифицированной системы договоров. Основания же для классификации могут быть самые разные.

Так, О.А.Рузакова[2] предлагает классифицировать договоры по признаку направленности (цели) договора. Причем цель каждого из них видит в использовании прав на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности, что предоставляется не совсем верным[3]. На этом основании договоры делятся на договоры:

о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа);
о предоставлении прав на использование результатов интеллектуальной и приравненной к ней деятельности на различных квалифицирующих условиях – лицензионные договоры (по сути это договоры, обременяющие исключительные права);
об отчуждении исключительных прав.

Такая классификация имеет ряд недостатков, главный из которых в том, что она не учитывает договоры, связанные с использованием объектов интеллектуальной собственности (например, договоры между соавторами или между правообладателями). Кроме того, О.А. Рузакова, предлагающая данную классификацию, разграничивает данные договоры с другими договорами, предусмотренными законодательством, такими как договор доверительного управления исключительными правами, договор залога исключительных прав, брачный договор и др. И хотя такое разграничение уместно, поскольку указанные договоры исторически складывались не в системе интеллектуальной собственности, но, соприкасаясь с защищаемыми законом результатами интеллектуальной деятельности, они приобретают свою особенность. И, как представляется, указанные договоры должны входить в общую классификацию договоров в сфере интеллектуальной собственности.

Также существует классификация договоров по виду объектов интеллектуальной собственности, которая включает в себя договоры:

авторские;
об использовании смежных прав;
патентно-лицензионные на объекты патентного права;
об использовании прав на средства индивидуализации предпринимателей;
об использовании прав на топологии интегральных микросхем;
об использовании прав на селекционные достижения;
коммерческой концессии (франчайзинга), хотя они не всегда выделяются отдельно[4].

В связи с вступлением в силу четвертой части ГК РФ данная классификация остается под вопросом хотя бы по той причине, что теперь официально такие договоры, как авторские, уже не упоминаются, а их нишу заняли лицензионные договоры.

Кроме того, О.А.Рузакова[5] предлагает следующую классификацию договоров в сфере интеллектуальной собственности на основании «развития и унификации законодательства в сфере интеллектуальной собственности (в ее основе лежит признак направленности, цели, результата договора)»:

1. Договоры об отчуждении исключительных прав, которые включают в себя договоры об отчуждении исключительных прав на произведения науки, литературы и искусства, объекты смежных прав, объекты патентных прав, на средства индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение), на селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства (договоры о передаче ноу-хау).

2. Лицензионные договоры (включают лицензии на предоставление прав на использование произведений науки, литературы, товарных знаков, коммерческих обозначений, топологии интегральных микросхем, селекционных достижений).

3. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа), в том числе объектов исключительных прав (договоры авторского заказа, заказа на создание объектов смежных прав, заказа на создание топологий интегральных микросхем, селекционных достижений, ноу-хау, в том числе обладающее признаками патентоспособности).

Три вышеназванные группы договоров О.А. Рузакова относит к договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами.

4. Иные договоры, взаимосвязанные с вышеназванными и входящие в число договоров в сфере интеллектуальной собственности, объектом которых также могут быть исключительные права, но не направленные на их создание и использование контрагентом по договору. Они включают:
договор доверительного управления исключительными правами,
договор коллективного управления исключительными правами,
брачный договор,
договор простого товарищества,
договор залога,
сделки с предприятиями и др.

Недостатком такой классификации, как и классификации, основанной на направленности (цели) договора, является отсутствие договора между соавторами или правообладателями, который, как представляется, должен быть выделен в отдельную группу.

Наконец, в учебной литературе выделяется классификация договоров в зависимости от того, насколько они посвящены передаче или созданию объектов и передаче прав на их использование. На основании данного критерия к договорам, которые целиком посвящены передаче или созданию объектов и передаче прав на их использование, относятся договоры:

авторские;
о передаче смежных прав;
патентно-лицензионные;
об использовании прав на средства индивидуализации товаров и их производителей.

К этой же группе, по мнению авторов данной классификации, примыкают договоры коммерческой концессии и доверительного управления исключительными правами, а также об управлении этими правами на коллективной основе.

В свою очередь к договорам, которые посвящены передаче или созданию объектов и передаче прав на их использование лишь отчасти, относятся договоры:

на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ;
на передачу научно-технической продукции;
на продажу или аренду предприятия;
брачный договор;
аренды исключительных прав;
об их отчуждении при продаже с публичных торгов в качестве предмета залога;
об их отчуждении при продаже предприятия-должника при внешнем управлении или конкурсном производстве.

Такая классификация представляется неполной, так как не учитывает договоры заказа, договоры между соавторами и правообладателями, а также договоры, регулирующие создание служебных объектов интеллектуальной собственности.

Итак, представляется, что основанием классификации договоров в сфере интеллектуальной собственности должно являться то, в отношении какого защищенного результата интеллектуальной деятельности заключается договор – уже созданного или нет. Договоры должны быть разделены на:

договоры, предметом которых является создание объектов интеллектуальной собственности;
договоры, предметом которых являются уже созданные объекты интеллектуальной собственности.

Разумеется, каждая группа должна быть классифицирована. Так, договоры, связанные с созданием объектов интеллектуальной собственности, в зависимости от наличия трудовых отношений могут быть классифицированы на:

договоры, опосредующие создание служебных объектов интеллектуальной собственности[6];
договоры по созданию объектов интеллектуальной собственности вне трудовых отношений (договор заказа, договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ).

В рамках обеих подгрупп, при наличии нескольких авторов, может быть заключено соглашение между соавторами о создании объекта интеллектуальной собственности. Но поскольку наличие или отсутствие трудовых отношений кардинально не влияет на содержание этого соглашения, оно может быть выделено отдельно.

Договоры, связанные с уже созданными объектами интеллектуальной собственности, в зависимости от правомочий собственника можно классифицировать на договоры:

по использованию объектов интеллектуальной собственности;
по распоряжению объектами интеллектуальной собственности.

Различие между этими подгруппами заключается в том, что в рамках договоров по использованию объектов интеллектуальной собственности новые правообладатели не появляются, а существует несколько правообладателей, которые в заключенном соглашении регламентируют порядок использования принадлежащих им прав. Договоры второй подгруппы направлены на появление у третьих лиц права на использование объектов интеллектуальной собственности. Такое право может быть получено третьими лицами по-разному.

Такая классификация вкупе с классификацией в зависимости от того, создан объект интеллектуальной собственности или нет, имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Это связано с п. 2 ст. 1232 ГК РФ, который требует регистрировать договоры определенного вида. Исходя из смысла данной статьи подлежат регистрации только договоры по распоряжению правами на объекты интеллектуальной собственности, поскольку отчуждение, залог и предоставление исключительного права по своей природе относятся к правомочию собственника по распоряжению своим имуществом.

Договоры по использованию объектов интеллектуальной собственности в зависимости от субъектного состава можно классифицировать на:

брачный договор;
договор между соавторами;
договор между правообладателями.

Сторонами первых двух видов договоров являются специальные субъекты. Сторонами договора между соавторами – авторы произведения, которое создано их совместным трудом, в связи с чем они все имеют право на одно произведение. В брачном же договоре таковыми являются супруги[7], состоящие в браке, то есть лица, наделенные в силу брака специальными правами и обязанностями. Субъекты третьего договора – лица, которым принадлежат права на один объект интеллектуальной собственности, но которые не являются ни авторами, ни супругами.

Наконец, договоры по распоряжению объектами в зависимости от объема предоставляемых прав могут быть классифицированы на:

договоры по предоставлению исключительного права на использование объектов интеллектуальной собственности, к которым относятся авторский и лицензионный договоры, договоры коммерческой концессии и дистрибьюторский;
договор доверительного управления интеллектуальной собственностью;
залог исключительного права;
договоры по отчуждению исключительного права на объекты интеллектуальной собственности.

Таким образом, используя разные основания классификации на разных уровнях, можно объединить все разнообразие договоров в сфере интеллектуальной собственности и создать четкую систему. Если объединить приведенные классификации, то получается следующая система договоров в сфере интеллектуальной собственности:

договоры, предметом которых является создание объектов интеллектуальной собственности:
договоры, опосредующие создание служебных объектов интеллектуальной собственности;
договоры по созданию объектов интеллектуальной собственности вне трудовых отношений (договоры заказа, а также на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ);
соглашение между соавторами о создании объектов интеллектуальной собственности;

договоры, объектом которых являются уже созданные объекты интеллектуальной собственности:
договоры по использованию объектов интеллектуальной собственности:
брачный договор;
договор между соавторами;
договор между правообладателями;
договоры по распоряжению объектами интеллектуальной собственности:
договоры по предоставлению исключительного права на использование объектов интеллектуальной собственности, к которым относятся авторский и лицензионный договоры, договор коммерческой концессии, дистрибьюторский договор;
договор доверительного управления интеллектуальной собственностью;
залог исключительного права;
договоры по отчуждению исключительного права на объекты интеллектуальной собственности.

[1] См., например: Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дисс. на соискание ученой степени докт. юрид. наук. М., 2007. С. 177.
[2] Рузакова О.А. Указ. соч. С. 180 – 181.
[3] Поскольку интеллектуальная собственность представляет собой, в первую очередь, исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, то любой договор, заключенный в данной области, так или иначе связан с таким правом. В связи с этим использовать такой признак для классификации самих договоров в сфере интеллектуальной собственности представляется не совсем уместным.
[4] Рузакова О.А. Указ. соч. С. 182.
[5] Там же. С. 185 – 187
[6] В литературе существуют определенные разногласия относительно вида такого договора. В ходе дискуссий по данному вопросу сложились две точки зрения. По одной из них, отношения по поводу служебных объектов интеллектуальной собственности должны быть урегулированы авторским договором и лицензионным договором. С принятием четвертой части ГК РФ, в которой авторский договор уже не присутствует, у сторонников данной позиции остался лишь лицензионный договор. По другой точке зрения, которая представляется более верной, отношения по поводу служебных объектов интеллектуальной собственности должны быть урегулированы трудовым договором.
[7] С 1 января 2008 г., когда вступили в силу четвертая часть ГК РФ и изменения в целый ряд нормативных актов, права на все объекты интеллектуальной собственности, приобретенные одним из супругов во время брака, являются личным имуществом этого супруга. Однако по смыслу законодательства, действовавшего до 1 января 2008 г., имущественные права на объекты интеллектуальной собственности являлись общей собственностью супругов. В связи с этим такие отношения могут быть урегулированы брачным договором.

troy.ru

Договор на создание объекта интеллектуальной собственности

Сущность договора

Договором на создание объекта интеллектуальной собственности признается соглашение, по которому исполнитель обязуется по заказу заказчика создать объект интеллектуальной собственности, к которым относятся: произведения науки, искусства и литературы, программное обеспечение (в том числе программы для ЭВМ), базы данных и т.д.

Эти виды договоров регулируется разделом 7 ГК РФ.

Главным отличием договора на создание объекта интеллектуальной собственности от авторского заказа является то, что исполнителем может быть любое лицо (юридическое, физическое и индивидуальный предприниматель).

Порядок использования объекта интеллектуальной собственности

При разработке договора на создание объекта интеллектуальной собственности заказчик и исполнитель должны определить порядок использования исключительных прав, любым не противоречащим законом способом.

В соответствии с п. 2 ст. 1270 ГК РФ исключительное право включает в себя несколько прав, перечисленных ниже:

  • на воспроизведение;
  • на распространение;
  • на импорт;
  • на публичный показ;
  • на публичное исполнение;
  • на передачу в эфир;
  • на сообщение для всеобщего сведения по кабелю;
  • на переработку.

Договор на создание объекта интеллектуальной собственности может формироваться по трем моделям взаимоотношений, предусматривающим распоряжение исключительным правом:

  1. исполнитель передает заказчику созданные материалы с отчуждением всех исключительных прав полном объеме;
  2. исполнитель передает заказчику созданные материалы. При этом имущественные права предоставляются в определенных пределах;
  3. в договоре не предусмотрены условия отчуждения или предоставления исключительных прав на созданные материалы.

Существенные условия договора на создание объекта интеллектуальной деятельности

Опираясь на нормы гражданского законодательства, существенными условиями договора на создание объекта интеллектуальной собственности являются предмет соглашения, срок создания, цена (если соглашение является возмездным).

Предметом договора является создание произведений науки, литературы и искусства и иных объектов интеллектуальной деятельности.

В документе должен быть указан срок исполнения (создания) объекта интеллектуальной собственности. Если срок не будет оговорен в соглашении, то такой договор будет признан незаключенным (п. 1 ст. 1289 ГК РФ).

Рассматриваемые виды договоров могут быть как возмездными, так и безвозмездным (абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК РФ).

Исключительное право в некоторых случаях может признаваться и охраняться в случае государственной регистрации объекта (п. 1 ст. 1232 ГК РФ).

www.freshdoc.ru

Оформление договоров на создание и использование интеллектуальной собственности в рекламе

В сентябре 2017 года директор юридического департамента Европейской Медиагруппы, Член Экспертного совета ФАС РФ и УФАС Москвы по недобросовестной конкуренции и рекламе, эксперт АНО «Новые русские медиа» Дмитрий Григорьев выпустил книгу «Законы рекламы. Право для маркетинга. Правовые основы рекламы в России и СНГ».

По договорённости с автором «Новые русские медиа» публикуют некоторые фрагменты книги, касающиеся правовых аспектов интеллектуальной собственности в рекламе.

Кстати, саму книгу можно приобрести на сайте издательства.

Оформление договоров на создание и использование интеллектуальной собственности в рекламе

Заключая договор на создание рекламного материала, который будет являться объектом авторских или смежных прав, непосредственно с автором, т.е. физическим лицом, творческим трудом которого будет создана реклама (ст. 1257 ГК РФ), необходимо учитывать, что такой договор будет являться договором авторского заказа, его правовое регулирование осуществляется ст. 1288 ГК РФ.

В соответствии с данным договором одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Основной вопрос, который должны решить автор и заказчик при заключении договора, — это определение судьбы исключительного права на рекламный ролик. По общему правилу исключительное право сохраняется за автором, однако пункт 2 ст. 1288 ГК РФ говорит о том, что договором может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на созданный результат.

При этом договор авторского заказа может быть безвозмездным, данная безвозмездность касается как процесса создания, так и отчуждения исключительного права на созданный результат (п. 1 ст. 1288 ГК РФ).

Договор на создание рекламного материала с рекламным агентством или продакшен-студией регулируется ст. 1296 ГК РФ. Данной статьей установлено, что по общему правилу исключительное право на полученный результат принадлежит заказчику, однако на практике встречаются случаи, когда продакшн-студии оставляют исключительное право за собой, увеличивая тем самым цену договора за счет предоставления лицензии на созданный результат.

Во избежание таких ситуаций представляется разумным использование механизма, предусмотренного ч. 3 ст. 1296 ГК РФ, в соответствии с которым в случае, если исключительное право на произведение принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такое произведение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.

То есть, заключая подобные договоры, заказчик должен особо оговорить, что предметом договора является создание рекламного материала, предназначенного для размещения на различных каналах коммуникации. Подобное уточнение позволит заказчику получить возможность безвозмездного использования результата интеллектуальной деятельности.

Рассматривая вопрос о договорах на создание рекламы в виде производного и составного произведения, помимо всего вышеуказанного необходимо учитывать ситуации, когда при создании рекламы используются одно или несколько произведений, исключительные права на которые принадлежат разным лицам.

Закон о рекламе допускает использование в рекламе объектов исключительных прав, в том числе объектов авторского права, однако в этом случае рекламопроизводитель должен в соответствии со ст. 1229 ГК РФ получить согласие авторов или иных правообладателей таких произведений.

Такое согласие должно включать разрешение на использование произведений при создании рекламы и ее распространении. Оно может быть оформлено как в виде лицензионного договора, так и в форме одностороннего согласия.

Также целесообразно включение в договор между рекламодателем и рекламопроизводителем условия о гарантировании рекламопроизводителем урегулирования всех вопросов об исключительных и личных неимущественных правах на произведения, используемые в рекламе со всеми третьими лицами и об ответственности за неисполнение обязанности по урегулированию таких вопросов, в том числе о возмещении убытков, возникших вследствие нарушения такой обязанности [1] .

Подобное условие можно квалифицировать как заверение об обстоятельствах. Так, в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Дмитрий Григорьев, директор юридического департамента ЕМГ

[1] Карпычев М.В., Хужин А.М. Правовые проблемы использования объектов интеллектуальной собственности в рекламе // Реклама и право. 2005. № 2.

www.newrusmedia.ru